Alerta informativa: RD-L 7/2021 Incorporació de les Directives europees per a la lluita contra el blanqueig de capitals i la financiació del terrorisme

El 28 i 29 d'abril es van publicar en el BOE tant el Reial decret llei que modifica diverses normes, entre elles la Llei 10/2010 de 28 d'abril de Prevenció de Blanqueig de Capitals i Finançament del Terrorisme (d'ara endavant LPBC/FT), i l'RD 304/2014 Reial decret 304/2014, de 5 de maig, que és el Reglament que la desenvolupa; així com la Llei orgànica que modifica el Codi Penal.

El motiu de la modificació d'aquestes normes és la incorporació en l'ordenament espanyol de les V i VI Directives europees per a la lluita contra el blanqueig de capitals i el finançament de terrorisme. Aquestes modificacions neixen de la necessitat que la normativa evolucioni tal com ho fan els riscos i amenaces en aquesta matèria.

El termini per a la transposició de les citades directives finalitzava l'any passat 2020 (al gener i desembre respectivament), no obstant això, tal com anuncia el preàmbul del Reial decret llei, la modificació de la normativa espanyola en aquesta matèria s'ha vist afectada per la repetició de les eleccions generals, així com per la pandèmia de la COVID-19.

El 4 de maig el nostre Departament de Dret Financer i Bancari & Blockchain va publicar una Alerta Informativa sobre les modificacions introduïdes pel Reial decret llei en la normativa de PBC/FT, en matèria d'inclusió de nous subjectes obligats en relació amb les monedes virtuals i les activitats entorn d'aquestes.

Mitjançant aquesta Alerta procedim a comentar, de manera esquemàtica, les restants modificacions en matèria de PBC/FT introduïdes pel Reial decret llei en el seu Títol II, així com per la Llei orgànica.

El Reial decret llei va entrar en vigor el 29 d'abril, amb excepció del que es preveu en matèria del Registre de titulars reals l'entrada en vigor dels quals queda supeditada a l'aprovació del reglament per al seu desenvolupament.

Les principals novetats introduïdes en la Llei 10/2010 i en l'RD 304/204 pel Reial decret llei són les següents:

• Inclusió de noves definicions d'activitats i subjectes obligats: moneda virtual, canvi de moneda virtual, proveïdors de serveis de moneders electrònic. (Article 1 de la LPBC/FT).
• Modificacions en relació al llistat de subjectes obligats:

1. Incorporació de nous subjectes obligats: Persones físiques i persones jurídiques l'activitat de les quals correspongui al relatiu a les entitats prestadores de serveis d'informació sobre comptes (article 15 del Reial decret llei 19/2018) i als proveïdors de serveis de canvi de moneda virtual per moneda fiduciària i de custòdia de moneders electrònics.
2. Ampliació de professionals de diversos sectors: qualsevol persona que es comprometi a prestar de manera directa o a través d'altres persones relacionades, ajuda material, assistència o assessorament en qüestions fiscals com a activitat empresarial o professional principal; intermediaris en el comerç d'objectes d'art o antiguitats; les persones que emmagatzemin o comerciïn amb objectes d'art o antiguitats o actuïn com a intermediaris en el comerç d'objectes d'art o antiguitats quan el duguin a terme en ports francs; i els promotors immobiliaris i els qui exerceixin professionalment activitats d'agència, comissió o intermediació en arrendaments de béns immobles que impliquin una renda total anual igual o superior a 120.000€ o una renda mensual igual o superior a 10.000€.
3. Especificació d'alguns sectors i actualització de les normes citades: especifica les branques afectades en el sector assegurances i s'actualitza la norma citada en matèria de concessió de préstecs (Llei 5/2015 de 27 d'abril i la Llei 5/2019 de 15 de març) i també la norma relativa a les entitats de pagament (Reial decret llei 19/2018).

Les anteriors modificacions afecten l'article 2 de la LPBC/FT.

• Modificacions en mesures de diligència deguda: Prohibició d'establir relacions de negocis amb clients de caixes de seguretat i de llibretes d'estalvi que no hagin estat degudament identificats en l'apartat d'identificació formal; inclusió en el text de la Llei de la identificació subsidiària de l'administrador/administradors com a titular real (ja contemplada en el reglament de la mateixa normativa); obligació per a tota mena d'entitats i per als seus titulars reals de tenir actualitzada la informació sobre els mateixos i el deure de proporcionar-la-hi als subjectes obligats que la hi sol·licitin; (aquesta és una modificació d'abast extensíssim que afecta a totes les entitats i als seus titulars reals i que es completa amb la creació del Registre de Titulars Reals per aquest mateix Reial decret llei); quant a la identificació dels titulars reals de fideïcomisos i trust s'inclouen els plurals fideïcomitents i protectors; finalment destaquem que per a tots els subjectes obligats, s'inclou l'obligació de posar-se en contacte amb els clients en el transcurs d'un any natural per a revisar la informació pertinent relativa al titular o titulars reals. (Les anteriors modificacions afecten els articles 3, 4 i 7 de la LPBC/FT, així com a la inclusió dels nous articles 4bis i 4ter en la LPBC/FT).
• Persones amb Responsabilitat Pública: inclusió de càrrecs d'alta direcció de partits polítics amb representació autonòmica, els de municipis capitals de província, els de Comunitat Autònoma i els de les Entitats Locals de més de 50.000 habitants, així com de les persones que exerceixin funcions públiques importants en les organitzacions internacionals acreditades a Espanya. (Article 14 de la Llei PBC).
• Protecció de dades: modificacions per adaptar la normativa de Prevenció de Blanqueig de Capitals i Finançament del Terrorisme a les actualitzacions de la normativa vigent en matèria de protecció de dades personals. (Inclusió de l'article 32bis en la LPBC/FT).
• Obligació de declarar: major regulació sobre el transport professional en el moviment d'entrada i sortida de la UE, regulació d'obligacions sobre enviaments sense portador (missatgeria, enviaments postals, etc.) i ampliació de la definició del que es consideren mitjans de pagament. (Articles 34 i 35 de la LPBC/FT).
• Fitxer de Titularitats Financeres: inclusió dels comptes de pagament i caixes de seguretat entre la informació que han de declarar els subjectes obligats que tenen l'obligació de realitzar aquest tipus de comunicacions (sector financer). (Article 43 de la LPBC/FT).
• Sancions: actualització de les sancions greus per a incloure les novetats que inclou el Reial decret llei quant als titulars reals i al deure de declaració de comptes de pagament i caixes de seguretat. (Article 52 de la LPBC/FT).
• Institucions: ampliació de funcions, competències, controls i coordinació entre les diferents institucions involucrades en matèria de PBC/FT (Comissió, SEPBLAC, altres, així com la cooperació entre entitats internacionals). (Articles 44, 46, 48 i 48 bis de la LPBC/FT).
• Obligació de registre per a proveïdors de serveis de canvi de moneda virtual per moneda fiduciària i de custòdia de moneders electrònics: aquest tipus de professionals hauran d'inscriure's en el registre constituït a aquest efecte en el Banc d'Espanya. (Disposició addicional segona de la LPBC/FT).
• Creació de Registre de Titulars Reals i regulació sobre el seu accés: obligació per part del Ministeri de Justícia de creació del Registre de Titulars Reals, que haurà de ser un registre central i únic en tot el territori nacional i que haurà de contenir la informació sobre els titulars reals de totes les persones jurídiques espanyoles i de les entitats o estructures sense personalitat jurídica que tinguin la seu de la seva adreça efectiva o la seva principal activitat a Espanya, o que estiguin administrades o gestionades per persones físiques o jurídiques residents o establertes a Espanya. En el registre s'inclouran també les dades de les entitats o estructures sense personalitat jurídica que, no sent gestionades o administrades des d'Espanya o un altre Estat de la UE, i no estant registrades per un altre Estat de la UE, pretenguin establir relacions de negoci, realitzar operacions ocasionals o adquirir béns immobles a Espanya.
  
  En el termini de 6 mesos el Govern, a proposta del Ministeri de Justícia, haurà d'aprovar el reglament que reguli la creació d'aquest registre. En el seu moment els traslladarem la informació rellevant sobre la creació i l'accés al Registre de titulars reals. (Disposicions addicionals tercera, quarta, cinquena i sisena de la LPBC/FT).

D'altra banda, amb efectes des de l'entrada en vigor de la Llei orgànica el 30 d'abril de 2021 es modifica el Codi Penal adaptant-se dos articles de la citada norma al que es disposa en la VI Directiva PBC/FT.

La modificació, com indica el propi preàmbul de la Llei orgànica, se cenyeix a l'estrictament necessari per a donar compliment a la VI Directiva PBC/FT: "El delicte de blanqueig de capitals ja es troba regulat en l'actualitat en els articles 301 a 304 del Codi Penal i comprèn aquelles actuacions que tenen com a finalitat la incorporació al trànsit econòmic legal de béns que procedeixen de conductes constitutives de delicte. Donat l'anterior, la transposició de la directiva a l'ordenament intern espanyol requerirà una mínima intervenció normativa, perquè els principals elements de la norma europea ja venen recollits en la nostra norma penal".

Concretament, es modifiquen l'article 301 i el 302 per a incloure agreujants en el delicte de blanqueig de capitals.

• Agreujant quan els béns objecte de blanqueig de capitals procedeixin de determinats delictes, incloent el tràfic d'éssers humans, delictes contra ciutadans estrangers, prostitució, explotació sexual i corrupció de menors, així com aquells delictes vinculats a la corrupció en els negocis.
   
• Agreujant quan els Subjectes Obligats en matèria de PBC/FT siguin els qui cometin qualsevol de les conductes descrites en el citat article 301 en l'exercici de la seva activitat professional.